金融犯罪的辩护要领：前提法定性 刑事法定量

　　要确定一个行为是不是金融犯罪，首先要弄清楚它是不是一个金融违法行为，确定了一个行为是违法行为之后，才能依据其违法的量究竟是一般量还是严重量，下面由深圳刑事辩护律师网为您详细介绍。

　　如果没有金融的知识，金融犯罪的辩护是很难成功的。现在金融中的失范行为越来越多，但即便是在经济发达地区包括北京广东浙江等地，辩护律师的技巧也是有待提高的，很多时候辩护律师的结论我们赞同，但是理由在法律上却站不住脚。其实，辩护的关键在于说服法官，公诉人也一样，一定要影响法官。

　　控辩双方一个攻，一个防，进攻是最好的防守，防守也是另外一种进攻，他们在形式上是对抗的，但实质却是一种合作，通过双方分别展示证据，审查和认定以及它的采信，确保案件最大限度接近案件的事实真相，能够切实以事实为根据，以法律为准则。所以，无论是律师还是公诉人，最重要的是做好两件事情，一是证据，二是法律解释。法律解释就是金融刑法的解释。

　　金融刑法的解释跟其他犯罪的法律解释方法没有什么两样，都必须遵循刑法的解释方法，只是其涉及金融的专业性和技术性知识而已。以非法吸收公众存款为例，这应该是我们遇到的最常见也是最有争议的一个罪名。针对非法吸收公众存款罪这个罪名，本身存在着很多争议。有质疑者提出，个人吸收公众存款不能超过30户，超过30户就会对银行信贷工作造成影响，按照这种解释，30户以内如果利息也是合法，就不构成犯罪，也就意味着29户都受民法保护也受金融法的保护，但再多1户结果就变成违法，而且是严重违法构成犯罪要追究刑事责任。如何惊人的逆转实在令人难以理解。对此质疑，有专家回应解释说，量变会发生质变，29户是合法，30户达标。针对这种解释，又有学者提出，合法的量的累积只能说明更加合法，只有违法的量变发生质变，才会变成严重违法，才会质变成犯罪，而不是单纯的一般民事责任经济责任所解决的问题。显然，29户合法，30户达标的解释缺乏说服力，难以令人信服。

　　其实，所有犯罪的包括金融犯罪的本质，应该是前提法定性，刑事法定量。犯罪的本质在于严重的社会危害性，有没有社会危害性决定了行为是合法行为还是违法行为，有没有严重的危害性决定是一个违法行为是不是犯罪行为。所以一个行为是不是金融犯罪，首先要弄清楚它是不是一个金融违法行为，确定了一个行为是违法行为之后，才能依据其违法的量究竟是一般量还是严重量，如是严重量，才会变成是严重违法的犯罪，这是量变引起质变，易言之，“前提法”定性，刑法法定量，也是经济犯罪具有二次违法性，先违犯前位法，才可以在刑事上构成犯罪。

　　金融犯罪辩护难，其实不是难在刑法上，而是难在前提法的专业性和技术性的操作上，因为专业技术性操作不了解可能会妨碍证据收集的方向，以及妨碍对证据能力分析和预测。刑事法定量表现为两种：第一种是通过犯罪构成，从前提法中进行行为类型的筛选，所以刑法中的犯罪类型会小于或等于它所对应的前提法中的类型。第二种是在前提法和刑法中都有这样的行为类型，这种情况靠的就是追诉标准，定罪的门槛包括数额情节等。

　　作者，田宏杰，中国人民大学法学院教授 博士生导师

　　（本文根据田宏杰教授在中国人民大学律师学院发表演讲整理而成，演讲约二万字，现将主要观点整理摘录，约一千二百字，整理人王振栋，北京大成（上海）律师事务所律师，金融法博士，刑法学硕士。）